文 劉天永
10月26日，全國人大常委會通過關(guān)于修改《公司法》的決定，本次是專項修改完善公司股份回購制度，自公布之日起實施。本次《公司法》修訂的主要內(nèi)容一是補充完善允許股份回購的情形;二是適當簡化股份回購的決策程序，提高公司持有本公司股份的數(shù)額上限，延長公司持有所回購股份的期限;三是補充上市公司股份回購的規(guī)范要求。本文主要就公司回購股份的財務(wù)處理和稅務(wù)處理工作中涉及的相關(guān)法律、法規(guī)及政策進行梳理和探討。
修訂后的《公司法》所規(guī)定的可進行股份回購的情形
根據(jù)此次對《公司法》第142條的規(guī)定，對于公司可以收購本公司股份(回購)的具體規(guī)定，總結(jié)如表1所示：
除以上總結(jié)規(guī)定外，此次修改的《公司法》第142條還規(guī)定：所有上訴公司回購股份行為都應(yīng)當依法履行披露義務(wù)。另外，公司回購股份中不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的。
公司回購股份的財務(wù)處理
關(guān)于股份有限公司收購本公司股票的財務(wù)處理問題，財政部《關(guān)于公司法施行后有關(guān)企業(yè)財務(wù)處理問題的通知》(財企[2006]67號文)，進行了如下規(guī)定：
(一)公司回購的股份在注銷或者轉(zhuǎn)讓之前，作為庫存股管理，回購股份的全部支出轉(zhuǎn)作庫存股成本。但與持有本公司股份的其他公司合并而導(dǎo)致的股份回購，參與合并各方在合并前及合并后如均屬于同一股東最終控制的，庫存股成本按參與合并的其他公司持有本公司股份的相關(guān)投資賬面價值確認;如不屬于同一股東最終控制的，庫存股成本按參與合并的其他公司持有本公司股份的相關(guān)投資公允價值確認。
庫存股注銷時，按照注銷的股份數(shù)量減少相應(yīng)股本，庫存股成本高于對應(yīng)股本的部分，依次沖減資本公積金、盈余公積金、以前年度未分配利潤;低于對應(yīng)股本的部分，增加資本公積金。
庫存股轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓收入高于庫存股成本的部分，增加資本公積金;低于庫存股成本的部分，依次沖減資本公積金、盈余公積金、以前年度未分配利潤。
(二)因?qū)嵭新毠す蓹?quán)激勵辦法而回購股份的，回購股份不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五，所需資金應(yīng)當控制在當期可供投資者分配的利潤數(shù)額之內(nèi)。
股東大會通過職工股權(quán)激勵辦法之日與股份回購日不在同一年度的，公司應(yīng)當于通過職工股權(quán)激勵辦法時，將預(yù)計的回購支出在當期可供投資者分配的利潤中做出預(yù)留，對預(yù)留的利潤不得進行分配。
公司回購股份時，應(yīng)當將回購股份的全部支出轉(zhuǎn)作庫存股成本，同時按回購支出數(shù)額將可供投資者分配的利潤轉(zhuǎn)入資本公積金。
據(jù)此，公司在回購股份時應(yīng)遵循上述規(guī)定進行財務(wù)處理。需要注意的是：上述規(guī)定中的“因?qū)嵭新毠す蓹?quán)激勵辦法而回購股份的，回購股份不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五”，這里5%的回購比例限制與新修訂的《公司法》第142條的規(guī)定不符，從而應(yīng)當適用《公司法》第142條的規(guī)定，即屬于第三項(將股份用于員工持股計劃或者股權(quán)激勵)、第五項(將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券)、第六項(上市公司為維護公司價值及股東權(quán)益所必需)情形的，公司合計持有的本公司股份數(shù)不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之十，并應(yīng)當在三年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。
公司回購股份的稅務(wù)處理
(一)企業(yè)所得稅處理
1.被投資企業(yè)回購股份的稅務(wù)處理
在公司回購股份中，對于被投資企業(yè)或者說回購公司的稅務(wù)處理，財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)《關(guān)于執(zhí)行〈企業(yè)會計制度〉和相關(guān)會計準則有關(guān)問題解答(三)》的通知(財會[2003]29號)有以下相關(guān)規(guī)定：按照《企業(yè)會計制度》規(guī)定，企業(yè)為減資等目的，在公開市場上回購本公司股票，屬于所有者權(quán)益變化，回購價格與所對應(yīng)股本之間的差額不計入損益;稅法規(guī)定，企業(yè)為減資等目的回購本公司股票，回購價格與發(fā)行價格之間的差額，屬于企業(yè)權(quán)益的增減變化，不屬于資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓損益，不得從應(yīng)納稅所得額中扣除，也不計入應(yīng)納稅所得額。對企業(yè)為減資等目的回購本公司股票，會計處理與稅法規(guī)定一致，無須進行納稅調(diào)整。
2.企業(yè)投資者撤回或減少投資的稅務(wù)
在股份回購中，對于公司的企業(yè)股東而言屬于屬于撤回或減少投資，相關(guān)稅務(wù)處理主要適用的是《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》(國家稅務(wù)總局2011年第34號公告，以下簡稱“34號公告”)的相關(guān)規(guī)定，該公告規(guī)定投資企業(yè)撤回或減少投資分為三步：第一，相當于初始投資的部分確認為投資收回;第二，相當于被投資企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積按減少實收資本比例計算的部分應(yīng)確認為股息所得;第三，剩余部分確認為投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，即財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓收益。
其中，上述關(guān)于股息所得的企業(yè)所得稅問題，《企業(yè)所得稅法》第二十六條第二款規(guī)定，符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入。另外，《企業(yè)所得稅法實施條例》第八十三條規(guī)定，《企業(yè)所得稅法》第二十六條第(二)項所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。《企業(yè)所得稅法》第二十六條第(二)項和第(三)項所稱股息、紅利等權(quán)益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。據(jù)此，如果投資者屬于居民企業(yè)的，可以結(jié)合上述法律規(guī)定判斷股份回購過程中的撤資或減資產(chǎn)生的利息收入是否屬于免稅收入。
對于上述34號公告所述的第三部分，即投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，如投資者為居民企業(yè)的，則根據(jù)《企業(yè)所得稅法實施條例》第十六條規(guī)定計入投資者企業(yè)所得稅應(yīng)納稅所得額，同時等于取得資產(chǎn)的公允價值減去股息所得減去投資成本。
當然，如果被投資企業(yè)回購股份后并不注銷，而是選擇作為公司的庫存股持有，則涉及所回購股份的企業(yè)所得稅計稅基礎(chǔ)的確認問題，應(yīng)根據(jù)《企業(yè)所得稅法實施條例》第七十一條規(guī)定按回購價格確認。
3.為了公司合并而回購股份的稅務(wù)處理
通常來說，上市公司及其關(guān)聯(lián)公司為了股權(quán)架構(gòu)的整合也會經(jīng)常利用股份回購、減資等方式來進行，也就是上市公司在回購股份后還會有后續(xù)合并重組的行為。財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》(財稅[2009]59號)第10條的規(guī)定：企業(yè)在重組發(fā)生前后連續(xù)12個月內(nèi)分步對其資產(chǎn)、股權(quán)進行交易，應(yīng)根據(jù)實質(zhì)重于形式原則將上述交易作為一項企業(yè)重組交易進行處理。據(jù)此，公司為了后續(xù)合并而回購股份的，會面臨適用實質(zhì)重于形式以及分布交易的風險，應(yīng)該對這個問題予以重視。
(二)個人所得稅處理
如果公司回購股份用于員工持股計劃或者股權(quán)激勵，在個人所得稅方面，上市公司需要依據(jù)國家稅務(wù)總局《關(guān)于股權(quán)激勵有關(guān)個人所得稅問題的通知》(國稅函[2009]461號)和財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于完善股權(quán)激勵和技術(shù)入股有關(guān)所得稅政策的通知》(財稅[2016]101號)的相關(guān)規(guī)定按照“工資、薪金所得”項目代扣代繳個人所得稅。
另外，根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓股票所得繼續(xù)暫免征收個人所得稅的通知》(財稅字[1998]61號)規(guī)定：“從1997年1月1日起，對個人轉(zhuǎn)讓上市公司股票取得的所得繼續(xù)暫免征收個人所得稅。”據(jù)此，對于個人被回購上市公司股票(不含限售股)免征個人所得稅。
