
摘 要:工程變更、合同缺陷或違約、不可抗力等事件都可能導(dǎo)致工程施工中,承包商蒙受損失,這時(shí)候就需要進(jìn)行工程索賠,本文介紹了工程索賠的種類,并分析了其產(chǎn)生原因,提出了索賠的一些對(duì)策和索賠技巧。
關(guān)鍵詞:工程索賠;索賠原因;索賠對(duì)策
工程索賠主要是指在工程項(xiàng)目建設(shè)過程中,如果某一方未能按照合同規(guī)定履行相應(yīng)的義務(wù),而造成另一方經(jīng)濟(jì)或名譽(yù)的損失,則要根據(jù)相關(guān)法律、法對(duì),對(duì)于違法合同約定的一方提出索賠要求,經(jīng)相關(guān)部門的裁決后,對(duì)受損方進(jìn)行賠償。索賠屬于一種經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償行為,而不是懲罰,索賠屬于正確履行合同的正當(dāng)權(quán)利要求。索賠方所受到的損害,與索賠方的行為并不一定存在法律上的因果關(guān)系。導(dǎo)致索賠事件的發(fā)生的原因有很多,可以是一定行為造成,包括業(yè)主違約,工程變更,合同缺陷,也可能是不可抗力事件引起,不可預(yù)見因素發(fā)生,國家政策發(fā)生變化等,可以是對(duì)方當(dāng)事人的行為導(dǎo)致的,也可能是任何第三方行為所導(dǎo)致??偟膩碇v這就是說施工索賠必須有合理原因才能得到支持。索賠在一般情況下都可以通過協(xié)商方式友好解決,若雙方無法達(dá)成妥協(xié)時(shí),爭(zhēng)議可通過仲裁解決。就建筑而言,工程本身的特點(diǎn)是工程量大、投資多、工期長(zhǎng),參與者又多,且所處的環(huán)境有許多不確定性,因此,工程項(xiàng)目中,索賠經(jīng)常發(fā)生,且索賠很大。
一、工程索賠的種類
1、工期索賠
建設(shè)工程發(fā)生不可抗拒的因素造成工期延誤時(shí),都可以索賠工期。造成工期索賠的因素有:惡劣的天氣影響;由于工程變更造成額外的工作;業(yè)主拖延了施工現(xiàn)場(chǎng)的移交;由于不可抗力造成的工程損壞需要修復(fù);非承包商原因使工程所需的材料、設(shè)備未能及時(shí)到貨;有組織的工人動(dòng)亂和罷工;業(yè)主指定分包的延誤。由于上述原因造成工期拖延,如果承包商提出索賠要求,就有可能獲得工期補(bǔ)償,但是期補(bǔ)償并不意味就必然伴隨著費(fèi)用的補(bǔ)償,只有那些由于業(yè)主本身造成的工期延誤才有可能獲得費(fèi)用補(bǔ)償。
2、費(fèi)用索賠
費(fèi)用索賠以補(bǔ)償實(shí)際損失為原則,包括直接損失和間接損失。這些損失的計(jì)算,都應(yīng)有詳細(xì)的具體證明,并在索賠報(bào)告中出具這些證據(jù)。對(duì)于費(fèi)用索賠,即便沒有對(duì)項(xiàng)目竣工日期造成延誤,承包商也可以索賠由于業(yè)主承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)事件對(duì)其造成的經(jīng)濟(jì)損失。
二、工程索賠產(chǎn)生的原因
1、當(dāng)事人違約
發(fā)包人沒有及時(shí)為承包人提供合同約定的施工條件、未按照合同約定的期限和數(shù)額付款、未能及時(shí)發(fā)出圖紙、指令等也視為發(fā)包人違約。
2、合同有缺陷
合同文件規(guī)定不嚴(yán)謹(jǐn)甚至矛盾、合同中的遺漏或錯(cuò)誤。如果導(dǎo)致成本增加或工期延長(zhǎng).發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。
3、合同變更
設(shè)計(jì)變更、施工方法變更、追加或者取消某些工作、合同規(guī)定的其他變更、還有監(jiān)理人指令等。
4、不可抗力或不利的物質(zhì)條件
工程施工過程中不可避免發(fā)生并不能克服的包括地震、海嘯、瘟疫、水災(zāi)等自然災(zāi)害和國家政策、法律、法令的變更.戰(zhàn)爭(zhēng)、罷工等.或承包人在施工現(xiàn)場(chǎng)遇到的不可預(yù)見的自然物質(zhì)條件、非自然的物質(zhì)障礙和污染物,包括地下和水文條件。
三、工程索賠的對(duì)策
1、認(rèn)真研究合同條款
索賠的基礎(chǔ)是施工合同文件,承包商要認(rèn)真研究合同文件,熟練掌握合同條款,對(duì)可能產(chǎn)生索賠的條款反復(fù)學(xué)習(xí)認(rèn)真研究。發(fā)生干擾事件后,有經(jīng)驗(yàn)的承包商要及時(shí)捕捉、利用事故因素,變被動(dòng)為主動(dòng),積極創(chuàng)造索賠條件,做到有據(jù)有理有聲。通過此種方法來行使自己的權(quán)利,充分發(fā)揮索賠時(shí)效的功能。
在施工前,簽訂合同時(shí)就應(yīng)該盡量簽訂一個(gè)有利的合同,合同有利,則發(fā)生干擾事件時(shí)可以處于主動(dòng)的地位,易于取得索賠成功;合同不利,則損失已先產(chǎn)生于合同簽訂之中,索賠成功的機(jī)會(huì)和可能性就會(huì)大大減少,因此推敲、擬定合同每一條款,加強(qiáng)合同審核管理,減少合同缺款漏項(xiàng),簽訂一個(gè)有利的合同,能夠使索賠工作事半功倍。
在施工過程中,應(yīng)該主動(dòng)尋找和發(fā)現(xiàn)索賠機(jī)會(huì),最好能夠設(shè)立專門的合同管理人員,對(duì)整個(gè)工程的施工、合同履行情況進(jìn)行全面監(jiān)督和跟蹤,隨時(shí)收集、記錄工程實(shí)施中與合同要求不相符合之處及出現(xiàn)的爭(zhēng)議問題,根據(jù)合同條款及時(shí)分析,確認(rèn)責(zé)任,辦理有關(guān)手續(xù),進(jìn)行原始資料的收集,做好索賠準(zhǔn)備。通過加強(qiáng)對(duì)合同的動(dòng)態(tài)管理,來做好索賠工作準(zhǔn)備。
2、及時(shí)提交索賠意向書
索賠方應(yīng)該及時(shí)提出索賠意向書,且意向書內(nèi)容要符合招投標(biāo)文件及合同的相關(guān)條款,其中包含:索賠項(xiàng)目、索賠內(nèi)容及理由、造成損失的合理估算及索賠起算日期。一般情況下,索賠意向書只有在主管監(jiān)理工程師和施工場(chǎng)地的監(jiān)理工程師兩人的共同簽字認(rèn)可才能被提交,在必要的情況下,還需要主管監(jiān)理工程師、施工場(chǎng)地監(jiān)理工程師、施工企業(yè)負(fù)責(zé)人以及具體的施工場(chǎng)地負(fù)責(zé)人等人員予以現(xiàn)場(chǎng)的核對(duì)確認(rèn)。只有這樣,才能把整個(gè)事件的起因、時(shí)間地點(diǎn)及索賠的方向記錄在索賠意向書上。
3、做好索賠資料的收集工作
如果進(jìn)入索賠流程,那么工程中產(chǎn)生的很多文檔資料作為索賠的證據(jù)資料就變得非常重要,因此需要加強(qiáng)涉及索賠論證資料方面的收集、保存和整理工作。例如,做好施工企業(yè)與各單位部門通過會(huì)議方式進(jìn)行研究施工問題的會(huì)議文字記錄,并有參會(huì)者的簽字。在實(shí)際工作中,業(yè)主或監(jiān)理工程師的口頭指令變更,承包商最好以書面形式予以確認(rèn),以免索賠時(shí)無證可查。同時(shí)通過具有文件檔案編號(hào)業(yè)務(wù)往來的記錄制度,這樣就備有處理索賠時(shí)的事實(shí)與數(shù)據(jù)。施工日志、氣象資料、備忘錄、工程照片、聲像資料、工程進(jìn)度計(jì)劃等。以上這些都是索賠資料,但在收集過程中必須要用確鑿的證據(jù)與充分的理由,還要是符合施工監(jiān)理規(guī)定的相關(guān)說明記錄資料。
重慶某承包商承建渝北某商住樓工程,由于該工程邊設(shè)計(jì)邊施工,加之業(yè)主修改外立面,以致規(guī)劃重新報(bào)審,工程反復(fù)停工.為此該工程于2008年4月初施工,直到2011年6月才完工。該工程累計(jì)停止施工700多天.導(dǎo)致承包商的施工人員窩工、設(shè)備閑置、材料報(bào)廢,同時(shí)造成該工程施工工期的延誤。承包商及時(shí)對(duì)所有閑置設(shè)備、窩工人員和報(bào)廢材料進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)申報(bào)簽證等一系列原始資料的收集保存工作,同時(shí)提出由此造成的工期延誤影響和可能發(fā)生的趕工費(fèi)用,以及市場(chǎng)人工、物價(jià)上漲等因素對(duì)造價(jià)的影響,為后期索賠打下了良好的基礎(chǔ)。
4、索賠計(jì)價(jià)方法和款額要適當(dāng)
索賠計(jì)算時(shí)采用“附加成本法”容易被對(duì)方接受,因?yàn)檫@種方法只計(jì)算索賠事件引起的計(jì)劃外的附加開支。另外索賠計(jì)價(jià)不能過高,要價(jià)過高容易讓對(duì)方發(fā)生反感,使索賠報(bào)告長(zhǎng)期得不到解決。還有可能讓業(yè)主準(zhǔn)備周密的反索賠,以高額的反索賠對(duì)付高額的索賠,使索賠工作更加復(fù)雜化。
5、力爭(zhēng)友好解決索賠
索賠爭(zhēng)端是難免的,如果遇到爭(zhēng)端不能理智協(xié)商討論問題,會(huì)使本來可以解決的問題懸而未決。索賠方尤其要頭腦冷靜,防止對(duì)立情緒,力爭(zhēng)友好解決索賠爭(zhēng)端。